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Loi sur les entreprises étrangères
Foreign Business Act B.E. 2542 (1999)
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En bref
La loi sur les entreprises étrangères B.E. 2542 (1999) définit la notion d'étranger (y compris les sociétés dont la participation étrangère est égale ou supérieure à 50 %), interdit ou restreint pour les étrangers les activités énumérées, notamment le commerce foncier, et établit une responsabilité pénale pour les montages de prête-nom dissimulant une détention étrangère.
s.4: Qui est reconnu comme 'étranger' (règle des 50 % du capital)
Est considéré comme étranger toute personne physique ne possédant pas la nationalité thaïlandaise, toute société immatriculée à l'étranger et, point essentiel, toute société thaïlandaise dans laquelle la moitié ou plus des actions ou du capital investi appartient à de telles personnes. Une société de personnes dont le gérant est étranger relève également de cette définition. Le critère déterminant est le test portant sur le capital, et non la nationalité des dirigeants.
s.4-capital: Notions de 'capital' et de 'capital minimum'
Le capital s'entend du capital statutaire d'une société à responsabilité limitée, du capital libéré d'une société publique ou des apports effectués dans une société de personnes. Pour une société thaïlandaise à participation étrangère, le capital minimum correspond à ses capitaux propres, tandis que pour une personne physique étrangère ou une entité étrangère, il correspond aux devises effectivement introduites dans le pays pour démarrer l'activité.
s.5: Critères d'admission des étrangers à l'exercice d'une activité
Lorsqu'elles statuent sur l'admission d'un étranger à exercer une activité, les autorités évaluent l'incidence sur la sécurité nationale, l'économie et la société, l'ordre public et les bonnes moeurs, le patrimoine culturel, les ressources naturelles, l'énergie et l'environnement, la protection des consommateurs, l'emploi, le transfert de technologies et la recherche. L'autorisation revêt un caractère discrétionnaire et n'est pas délivrée automatiquement.
s.8: Les trois listes d'activités restreintes
La loi répartit les activités restreintes en trois listes : la Liste 1 est entièrement fermée aux étrangers pour des raisons particulières ; la Liste 2 touche à la sécurité, à la culture et à l'environnement et requiert l'approbation du Conseil des ministres ; la Liste 3 couvre les secteurs dans lesquels les Thaïlandais ne sont pas encore compétitifs et requiert une licence du Directeur général avec l'accord de la Commission.
List One (9): Le commerce foncier est totalement interdit aux étrangers
Le point neuf de la Liste 1 interdit aux étrangers d'exercer le commerce foncier. Combiné avec l'interdiction distincte de détenir des terres en vertu du Code foncier, ce dispositif constitue le fondement juridique de la vigilance exercée à l'égard des sociétés foncières : un étranger ne peut légalement disposer de terres thaïlandaises, ni directement ni par l'intermédiaire d'une société qu'il contrôle.
List One (overview): Autres secteurs fermés aux étrangers
Outre le commerce foncier, la Liste 1 ferme aux étrangers les médias (presse écrite, radio, télévision), la riziculture et l'agriculture, l'élevage, l'exploitation forestière dans les forêts naturelles, la pêche dans les eaux thaïlandaises, la récolte des plantes médicinales thaïlandaises, le commerce des antiquités thaïlandaises et la fabrication d'images du Bouddha. Ces secteurs sont réservés pour des raisons culturelles, patrimoniales et d'intérêt national.
List Two: Sécurité, culture et environnement (approbation du Conseil des ministres)
La Liste 2 regroupe les armes et les productions militaires, les transports intérieurs, la soie et l'artisanat thaïlandais, les antiquités, ainsi que les activités liées aux ressources : extraction minière, production de sel et de sucre. Un étranger ne peut accéder à ces secteurs qu'avec l'approbation du Conseil des ministres et, en règle générale, sous réserve qu'au moins 40 % du capital soit détenu par des Thaïlandais et qu'au moins deux cinquièmes des administrateurs soient thaïlandais (article 15).
List Three: Services dans lesquels les Thaïlandais ne sont pas encore compétitifs
La Liste 3 couvre les services comptables, juridiques, architecturaux et d'ingénierie, la majeure partie de la construction, l'activité de courtage, le commerce de détail et de gros en dessous des seuils de capital fixés, la publicité, les hôtels (à l'exclusion de leur gestion), les services de guide, la restauration et une large catégorie générale de services divers. Pour exercer, l'étranger doit obtenir une licence du Directeur général avec l'accord de la Commission.
s.14: Exigences relatives au capital minimum
L'étranger est tenu d'introduire un capital au moins égal au montant fixé par voie réglementaire : au moins deux millions de bahts pour une activité non réglementée et au moins trois millions de bahts pour chaque activité soumise à licence au titre des listes. Un acte réglementaire peut également fixer le délai dans lequel ces fonds doivent être transférés en Thaïlande.
s.15: Participation thaïlandaise pour les activités de la Liste 2
Une société étrangère ne peut exercer une activité relevant de la Liste 2 qu'à condition qu'au moins 40 % de ses actions soient détenus par des Thaïlandais ou des entités non étrangères. Pour un motif justifié, le Conseil des ministres peut abaisser ce seuil à 25 %, mais dans ce cas, au moins deux cinquièmes des administrateurs doivent être de nationalité thaïlandaise. Ce dispositif protège les secteurs sensibles contre le contrôle étranger.
s.17: Procédure et délais d'examen des demandes
L'autorisation est sollicitée auprès du Ministre ou du Directeur général. Le Conseil des ministres (Liste 2) ou le Directeur général (Liste 3) est tenu de statuer dans un délai de soixante jours, délai pouvant être prorogé une seule fois de soixante jours supplémentaires. Après approbation, la licence est délivrée dans un délai de quinze jours. Le refus est notifié par écrit avec indication des motifs, et un droit de recours est prévu pour la Liste 3.
s.35: Couverture d'un autre étranger par un étranger titulaire d'une licence
L'étranger titulaire d'une licence qui aide un étranger non autorisé à exercer une activité ou qui présente une entreprise commune comme lui appartenant en propre afin de contourner la loi est passible d'une peine d'emprisonnement pouvant aller jusqu'à trois ans, d'une amende de 100 000 à 1 000 000 de bahts ou des deux, ainsi que d'une injonction judiciaire de cessation et d'amendes journalières pour violation persistante.
s.36: Interdiction du prête-nom (disposition anti-prête-nom fondamentale)
Toute personne thaïlandaise ou entité non thaïlandaise qui aide un étranger à exercer une activité restreinte, qui l'exerce conjointement sous couvert d'une détention exclusivement thaïlandaise, ou qui détient des actions à titre de prête-nom pour le compte d'un étranger afin de contourner la loi, commet une infraction pénale ; il en va de même pour l'étranger qui a permis un tel montage. La peine est de trois ans d'emprisonnement au plus, d'une amende de 100 000 à 1 000 000 de bahts ou des deux, assortie d'une dissolution forcée du montage.
s.36-land: Pourquoi les sociétés foncières à prête-noms sont illégales
Lorsque des actionnaires thaïlandais détiennent des parts dans le seul but de dissimuler le contrôle effectif qu'exerce un étranger sur une société propriétaire de terres, ils agissent en qualité de prête-noms prohibés au sens de l'article 36 et contournent à la fois l'interdiction du commerce foncier et le Code foncier. Un tel montage est constitutif d'une infraction pénale pour les deux parties, est en substance nul et expose ses participants à une cession forcée des parts.
s.37: Exercice illégal par un étranger d'une activité restreinte
L'étranger qui exerce une activité en violation des interdictions prévues aux articles 6, 7 ou 8 est passible d'une peine d'emprisonnement pouvant aller jusqu'à trois ans, d'une amende de 100 000 à 1 000 000 de bahts ou des deux. Le tribunal ordonne en outre la cessation de l'activité, de l'entreprise, de la participation au capital ou de la société de personnes, assortie d'une amende journalière de 10 000 à 50 000 bahts en cas de poursuite de la violation.
s.41: Responsabilité des administrateurs et des gérants
Lorsqu'une société commet une infraction au titre des articles 34 à 37, les administrateurs, associés ou représentants habilités qui l'ont favorisée ou n'ont pas pris de mesures raisonnables pour la prévenir engagent leur responsabilité personnelle : emprisonnement pouvant aller jusqu'à trois ans, amende de 100 000 à 1 000 000 de bahts ou les deux. Les personnes responsables ne peuvent se retrancher derrière la personnalité morale.